Минимизируем договорные риски (продолжение). Включайте в договоры условие о возмещении потерь («indemnity»)

Продолжение серии статей на нашем сайте, посвященных одной из самых интересных и практически важных тем: проблематике управления договорными рисками с учетом последних новелл общей части обязательственного права.

предыдущая публикация

Эта публикация посвящена еще одному новому интереснейшему институту гражданского права — ВОЗМЕЩЕНИЮ ПОТЕРЬ – ст. 406.1 Гражданского кодекса РФ («indemnity»)

«Большой грех» для предпринимателей не воспользоваться таким новым институтом нашего права (он же старый институт английского права), как возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств.

Сформулирован он следующим образом:

Стороны обязательства, действуя при осуществлении ими предпринимательской деятельности, могут своим соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных в таком соглашении обстоятельств и не связанные с нарушением обязательства его стороной (потери, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами или органами государственной власти к стороне или к третьему лицу, указанному в соглашении, и т.п.). Соглашением сторон должен быть определен размер возмещения таких потерь или порядок его определения. (п. 1 ст. 406.1 Гражданского кодекса РФ).

Согласование сторонами договора условия о возмещении одной стороной потерь другой стороне в случае наступления определенных обстоятельств снимает для второй стороны существенные риски, которые могут возникнуть в связи с исполнением обязательств по договору и в этой связи является стимулом к его заключению.

По существу, это страховка от неблагоприятных обстоятельств, только предоставляется она не страховой компанией, а контрагентом по договору.

Особенности института возмещения потерь:

1. обстоятельства, являющиеся основанием для возмещения потерь, могут возникнуть только в будущем, но они отсутствуют на момент заключения договора;
2. подлежащие возмещению имущественные потери не должны быть связаны с нарушением обязательства его стороной (поскольку нарушение обязательств является основанием для использования иных способов защиты – возмещение убытков и взыскание неустойки);
3. соглашением должен быть установлен размер возмещения потерь или порядок его определения.

Вопрос: О возмещении каких потерь может идти речь в контексте ст. 406.1 Гражданского кодекса РФ?

Ответ: любых потерь, возникших после заключения договора, не связанных с нарушением обязательств по нему.

Например:

— в случае принятия налоговым органом решения об отказе в возмещении покупателю НДС, уплаченного при приобретении товара по причине выявления проблем с организацией-поставщиком или его контрагентами, поставщик обязуется возместить потери в объеме невозмещенного НДС;

— в случае признания в течение определенного времени банкротом хозяйственного общества продавец акций или доли в уставном капитале обязуется компенсировать покупателю потери, связанные с затратами на приобретение этих корпоративных прав;

— в случае изъятия земельного участка для государственных или общественных нужд после заключения договора купли-продажи продавец участка обязуется возместить покупателю убытки, связанные с приобретением и освоением этого участка;

— в случае наступившей после заключения договора купли-продажи невозможности его исполнения из-за введения государством каких-либо ограничений свободного оборота конкретных товаров или введения страной поставщика экспортных ограничений в отношении объекта поставки поставщик обязуется компенсировать покупателю возникшие потери.

продолжение следует