Минимизируем договорные риски (продолжение). При заключении договоров об уступке права требования (цессии) правильно формулируйте предмет договора!

Продолжение серии статей на нашем сайте, посвященных одной из самых интересных и практически важных тем: проблематике управления договорными рисками с учетом последних новелл общей части обязательственного права.

предыдущая публикация

Эта публикация посвящена опять-таки договору цессии, а именно тому, как правильно сформулировать его предмет.

Итак, при заключении договоров об уступке права требования (цессии) правильно формулируйте предмет договора!

Широкое распространение договоров цессии (уступки права требования) и отсутствие бдительности кредиторов (цедентов) при формулировании предмета таких договоров заслуживает того, чтобы дать простой, но очень эффективный совет, заключающийся в следующем.

По общему правилу, а значит, по умолчанию, требование переходит к цессионарию в момент заключения договора, на основании которого производится уступка (п. 2 ст. 389.1 ГК РФ).

Законодатель определяет момент заключения договора как момент получения лицом, направившим оферту (предложение заключить договор на определенных условиях), ее акцепта (согласия заключить договор) (п. 1 ст. 433 ГК РФ).

Из приведенных норм закона по существу следует, что моментом заключения договора, заключаемого в виде единого подписанного его сторонами документа (а именно в такой форме как правило заключаются договоры цессии), является момент его подписания сторонами.

Это означает, что предмет договора цессии, сформулированный таким образом (он же чаще всего встречающийся на практике вариант):

«Сторона 1 (цедент) передает, а Сторона 2 (цессионарий) принимает права (требования) в полном объеме по Договору от «__»________ ____ г. N ___, заключенному между Цедентом и _______ (наименование или Ф.И.О.) (именуемый далее «Должник»).»

обуславливает переход прав к новому кредитору по переуступаемому вами обязательству в момент подписания этого договора и ставит цедента (передающую права требования сторону) в зависимое положение по отношению к цессионарию, поскольку право требования уже перешло, а обязательства по оплате за него еще не исполнено, поскольку также возникло в момент подписания договора.

В такой ситуации недобросовестный цессионарий может задержать оплату (или вообще «забыть» произвести с цедентом расчет), что обусловит необходимость судебной тяжбы с ним по поводу расторжения договора цессии либо взыскания убытков по нему.

Между тем, просто правильно сформулированный предмет договора цессии элементарно избавит кредитора от проблем, связанных с неисполнением цессионарием своих обязательств по оплате за уступаемое право требования.

«Правильная» формулировка будет следующей:

«Сторона 1 (цедент) обязуется передать, а Сторона 2 (цессионарий) обязуется принять права (требования) в полном объеме по Договору от «__»________ ____ г. N ___, заключенному между Цедентом и _______ (наименование или Ф.И.О.) (именуемый далее «Должник»).

Обязательство по передаче права требования подлежит исполнению цедентом в срок _________ со дня исполнения цессионарием в полном объеме обязательств по оплате по настоящему договору и реализуется посредством подписания сторонами соответствующего акта приема-передачи».

Возможность использования в договоре уступки права требования формулы «обязуется передать» вместо формулы «передает» предусмотрена законом (прямо следует из того же п. 2 ст. 389.1 ГК РФ, допускающего возможность установления договором иного момента перехода права требования в отличие от установленного «по умолчанию»).

Т.о., если цессионарий не произвел оплату за передаваемое требование, у цедента не возникает обязанности передать это требование.

Принцип «Вечером деньги, утром стулья» или «Утром деньги вечером стулья» весьма уместен при заключении договора цессии :)))

Не примените воспользоваться этим советом!

продолжение следует